SUMARIO:
I. Introducción. II. Relación
con corpus iuris: igualdad y no discriminación.
III. De los principios de
Universalidad, Interdependencia, indivisibilidad y progresividad. IV. Libertad
de expresión. V.
Libertad e integridad personal y Derechos sexuales y reproductivos. VI. Control
de constitucional concentrado. VII.
Justicia y debido proceso. VIII.
Reparación del daño. IX. Conclusión.
X. Bibliografía.
PALABRAS
CLAVE: Derechos humanos,
Igualdad, discriminación, dignidad humana, principios, incorporación, cláusulas
de interpretación conforme, control de constitucionalidad, cláusulas pétreas,
vida e integridad personal, homofobia, discurso, odio, libertad, religiosa, expresión,
sexuales y reproductivos, violencia, justicia, debido proceso, reparación del
daño, homosexuales, disidencia sexual, “maricón”, “puñal”.
I.
Introducción.
Los últimos eventos
acontecidos en los últimos meses en relación a la costumbre del uso de palabras
estigmatizantes y estereotipados que denigran la valía humana de los disidentes
sexuales masculinos han tenido un avance significativo, en la jurisprudencia
mexicana, esto en términos sustanciales,
rumbo a la efectividad en la cotidianeidad para erradicar la discriminación
histórica ejercida por el patriarcado. El juicio de amparo directo 2806/2012,
resuelta por SCJN el 6 de marzo de 2013, el caso trata que en año 2010, Armando
Prida Huerta dueño del periódico “Síntesis” de Puebla demandó a Enrique Ñúñez,
del diario Intolerancia, debido a que Nuñez aseguró en su columna de
agosto de 2009 que Prida era “puñal” y que “maricones” se dedicaban a escribir
en su empresa periodística. Lo que resulto en la interposición de la demanda,
ante dos tribunales judiciales en materia civil en Puebla condenando a Núñez
Quiroz a indemnizar a Prida, quien promovió amparo contra la sentencia ante el
Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil en Puebla dándole la razón al evaluar
que, si bien las expresiones empleadas por el columnista pudieron molestar al
agraviado, no fueron lo suficientemente desproporcionados respecto al honor de
Prida Huerta, al haberse dado en medio de un debate periodístico. El caso llegó hasta el
máximo tribunal judicial del país y concluyendo el proceso, en: “Las manifestaciones homófobas son una
categoría de discursos del odio, los cuales se identifican por provocar o
fomentar el rechazo hacia un grupo social. La problemática social de tales
discursos radica en que, mediante las expresiones de menosprecio e insulto que
contienen, los mismos generan sentimientos sociales de hostilidad contra
personas o grupos”, expuso el fallo. Los ministros también puntualizaron que
aun cuando palabras como “maricón” o “puñal” se encuentran fuertemente
arraigadas en la sociedad mexicana, estas expresiones no pueden convalidar
violaciones a los derechos humanos de las personas. Se aclaró que cuando este
tipo de expresiones sean empleadas en “estudios de índole científica o
artística” no se actualizarán dentro del
discurso del odio o la homofobia”.
Desarrollo:
II. Relación
con corpus iuris: igualdad y no discriminación.
Para que esto fuera posible la igualdad y no
discriminación puedan surgir en el ámbito positivista, fue necesario el
desarrollo de los Estados que lograran enmarcar los derechos de las personas de
una forma contextualizada a cada país.
Lográndolo por medio del Estado
Constitucional, ponen el acento en la Constitución como la gran norma
contenedora de los derechos y reguladora de las leyes que emanan de ella,
quienes se instituyen como los garantes de los mismos, a la vez que les salvaguarda;
de tal manera que rompen los paradigmas del Estado libre de derecho, el cual solo se basaba en
Constituciones que solo se centran en la ley y no en las personas, al ser de
estricta aplicación se deja vacía de contenido la Constitución, lo que lleva a
la delimitación por parte del Estado de quien es o no ciudadano y por tanto,
estar protegido por las leyes formándose una desigualdad que lleva a la
discriminación de aquellas personas que no entran dentro del concepto estatal
de ciudadano.
Lo anterior genera a su vez una desigualdad
sustantiva, jurídica (en tanto al debido proceso) como social (a la sanción
moral que lleva a la discriminación efectiva, aislamiento e incluso al
exterminio social), por tanto una de las características importante de los Estados
Constitucionales es la conformación por dos grandes movimientos:
1)
La Declaración Universal de los Derechos
Humanos, lo que constituye a los derechos humanos como barrera para la defensa
de las personas frente a los Estados.
2)
Las Constituciones, las cuales establecen
leyes que no restringen los derechos, sino que estos se acotan en función de
otros derechos.
A raíz de estos movimientos el derecho
interno de los países sufre modificaciones importantes, como es el
reconocimiento de las atribuciones personales:
1)
Universales: Para
todas las personas sin ninguna diferenciación lo que establece el derecho a no
ser discriminado traduciéndose en igualdad.
2)
Específicas:
Se
funda en principios axiológicos, creando nuevo valores o resignificandole como
es el caso del paradigma pétreo: la dignidad humana a través del principio pro
persona.
3)
Y por último, se forman en normas de derecho
interno e internacional: Son el fundamento jurídico.
De esta manera las Constituciones se llenan
de contenido de forma dinámica y adquieren una nueva composición pétrea, la dimensión
proporcionada por los derechos humanos con resultados que legitiman o no a
naciones y sus sistemas en temas de cotidianeidad en un Estado justo en
términos valorativos y de no ser así pierde legitimidad.
III.-
De los principios de Universalidad, Interdependencia, indivisibilidad y
progresividad.
De conformidad con el párrafo tercero del
mismo artículo 1o. constitucional establece: “Todas las autoridades, en el
ámbito de sus competencias, tienen la obligación de promover, respetar,
proteger y garantizarlos los derechos humanos de conformidad con los principios
de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad...”.
El primero de ellos universalidad, refiere según
“la universalidad se formula desde la vocación moral única de todos los
hombres, que deben ser considerados como fines y no
como medios y que deben tener unas condiciones de vida social que les permita
libremente elegir sus planes de vida (su moralidad privada)”. Desde esta lógica, lo
universal es la moralidad básica de los derechos más que los derechos mismos. Aplicado al caso del amparo
directo 2806/2012, las condiciones sociales actuales históricamente construidas
y validadas por el machismo, genera una
discriminación externada en el folclor nacional del uso del término como
un uso y costumbre de los vocablos “marica” y “puñal”, constituyéndose como
insultos de manera que “agravien psíquicamente para modificar la conducta y
centra más aun la vida en torno a la cacería sexual… sí me reducen al perímetro
de la ofensa, como si yo fuera sólo eso, la criatura ofendida y ofendible, me
propongo extremar mis hábitos”. Por
lo anterior las condiciones de vida social las cuales permitirían elegir libremente
sus planes de vida, es decir su moralidad privada, se ven afectadas por tanto,
el principio era violado en función de un precepto socialmente contrario a los
derechos humanos desde sus valores axiomáticos básicos. En relación a la
palabra “interdependientes expresa vinculación entre derechos, y la
palabra indivisible, la negación de separación entre ellos”. Que en el caso en
específico y de conformidad con el artículo 1° constitucional párrafo 5° al
quedar prohibida la discriminación existe un derecho a no ser discriminado:
“QUEDA PROHIBIDA TODA DISCRIMINACION MOTIVADA POR ORIGEN ETNICO O
NACIONAL, EL GENERO, LA EDAD, LAS DISCAPACIDADES, LA CONDICION SOCIAL, LAS
CONDICIONES DE SALUD, LA RELIGION, LAS OPINIONES, LAS PREFERENCIAS SEXUALES, EL
ESTADO CIVIL O CUALQUIER OTRA QUE ATENTE CONTRA LA DIGNIDAD HUMANA Y TENGA POR
OBJETO ANULAR O MENOSCABAR LOS DERECHOS Y LIBERTADES DE LAS PERSONAS.”
Atendiendo a los principios en cuestión y al
derecho violado se entiende que se violan de la misma forma otros derechos
como:
a.
Libertad de expresión.
b.
Libertad e integridad personal.
c.
Derechos sexuales y reproductivos.
IV.
Libertad de expresión.
Miguel Carbonell señala al respecto que: “La
Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación resolvió que las
expresiones discriminatorias, especialmente las homofóbicas como “puñal” o
“maricón”, no se encuentran protegidas por el derecho a la libertad de
expresión consagrado en la Constitución”. Debido a que este contiene
un discurso discriminador, de esta manera encontramos la autoregulación de los
derechos en función de otros, ya que el derecho a la libertad de expresión en
el caso particular viola el derecho a no ser discriminado deteriorando la
igualdad sustantiva que busca dicho derecho sobre la expresión libre de
utilizar términos que pueden llegar inclusive a discursos de odio, en términos
de la SCJN: “la nota periodística cuestionada implica la existencia de un
discurso homófobo, es que puede concluirse que a su vez, ésta conlleva la
actualización de manifestaciones discriminatorias, pues como ya se indicó,
contiene juicios de valor peyorativos sobre las personas homosexuales, ante lo
cual se convierte en un instrumento para descalificar a las mismas.” Deduciendo que los
discursos homofobos se desprenden de la homofobia, la cual es cual es entendida
por Fernando del Collado como: “ el odio, aberración, temor o prejuicio
irracional contra las persona que son o parecen se homosexuales o lesbianas, se
manifiesta de diversas manera, que van desde las sutiles, tales como la omisión
o el silencio, hasta la violencia criminal, pasando por la burla, el desprecio,
la exclusión, la conculcación de garantías legales y civiles e incluso la internalización
de toso un conjunto de percepciones negativas por parte de sus propias víctimas
(las lesbianas y homosexuales) y la justificación social del desprecio,
discriminación o anulación de estos seres humanos.”[11] De
esta manera la SCJN expuso en su motivación: “[…] el uso difundido de ciertos
términos por un gran número de los integrantes de una sociedad, bajo ningún
caso puede traducirse en un supuesto de exclusión del tamiz de control de
constitucionalidad. esta Primera Sala a considerar que los términos “maricones”
y “puñal”, empleados en la nota periodística sometida a estudio en el presente
caso, si bien son calificativos en tono denigrante o burlesco que se encuentran
fuertemente arraigados en el lenguaje de la sociedad mexicana, lo cierto es que
su empleo genera una incitación o promoción de intolerancia hacia la homosexualidad,
pues la postura de que la elección de una persona hacia dicha preferencia
sexual justifica referirse a la misma mediante burlas, de forma indefectible
implica concebir a las personas homosexuales en un grado de inferioridad.” La actuación de la Corte
es impecable al evidenciar un discurso de odio lo que contrapone el discurso de
los derechos humanos en relación al contenido de las reformas constitucionales
en la materia.
V.
Libertad e integridad personal y Derechos sexuales y reproductivos
Del concepto anterior se establece una serie
de violaciones con relación a los principios de interdependencia e
indivisibilidad como lo es el derecho a la libertad e integridad personal,
debido tal y como lo establece el caso Atala Ruffo y Niñas vs Chile, en primer
término: Derecho a la integridad personal (artículo 5.1); “Toda persona tiene
derecho a que se respete su integridad física, psíquica y moral”. Los aspectos contemplados
por la Primera Sala estuvieran centradas en el discurso homofóbico,
estableciendo en conjunción de con la definición planteada, que al utilizar los
términos “maricón” o “puñal”, se atenta contra la integridad física de las personas
homosexuales generando un ambiente propicio de validación social para vulnerar
los cuerpos como “espacios públicos”, lo que sucedió cuando por homofobia se convalida una acción
socialmente justificada, ya que el caso Atala el Estado Chileno reconoce un
contexto de homofobia institucionalizada; el discurso homofóbico llego a los
medios de comunicación al grado de interferir con la vida privada de las hijas
de Atala, de ella misma, su pareja y de un tercer hijo, medio hermano de las
niñas, ya que el Estado permitió la interferencia de sus vidas privadas
afectando gravemente las esferas mencionadas en el artículo 5.1 de dicha
Convención.
Uno de los aspectos importantes a valorar en
este tipo de casos, es sin duda la afectación moral dentro del ámbito del desarrollo
de la personalidad de las disidentes sexuales, esfera que se ve fuertemente
dañada a raíz de actos homofóbicos, sin duda la afectación más clara se puede
observar con mayor facilidad, es sin duda, la distorsión de las relaciones sexo
afectivas que terminan en detonar una auto-desintegración social y
desvinculación con la realidad llevándolo a la auto desvaloración, (que muchas
veces termina en suicidios) este fenómeno social lo estudia Marina Castañeda al
aclarar que: “[…] existe otra modalidad que podríamos llamar la homosexualidad
negra, o la de los bajos fondos, es la homosexualidad de los baños públicos y
los parques, los saunas y los backrooms, hecha de encuentros secretos, anónimos
y en ocasiones remunerados”, lo que lleva a
distorsionar la valoración de las personas con el único fin de ser utilizados
al servicio del hedonismo más crudo y cruel antikantiano. Al mismo tiempo,
existe una afectación al desarrollo de la identidad en relación a las conductas
esperadas y aceptadas por los roles de género heteropatriarcales normalizados y
la concepción dicotómica de los mismos.
VI. Control
de constitucional concentrado.
La SCJN al ejercer el control de
constitucionalidad concentrado, en conjunción con la aplicación del movimiento
constitucional, estableciendo que las leyes no restringen los derechos humanos,
pero pueden acotarlos en función de otros derechos, quedando evidenciado por la
SCJN, en el comunicado de prensa: No. 046/2013 del 6 de marzo de 2013, al
señalar que: “Por último, debe indicarse que esta resolución es congruente con
las diversas sentencias que sobre libertad de expresión y derecho al honor ha
emitido la Primera Sala, pues en las mismas se fijó un parámetro de análisis de
tales derechos, consistente en que las expresiones ofensivas e impertinentes no
se encuentran protegidas por la Constitución, situación que sí se actualizó en
el presente caso”. Esta comunicación también
deja constancia de dos hechos importantes:
a.
Jurisprudencialmente: para que todos los
jueces interpreten de conformidad con en el artículo 1° de la CPEUM por medio
del control de constitucionalidad difuso en materia de derechos humanos.
b.
La actualización de la Carta Magna:
llenándola de contenidos, por medio de los reenvíos entre el derecho
internacional de los derechos humanos y la CPEUM, por medio de la aplicación de
las incorporaciones constitucionales en materia de derechos humanos que
actualmente contiene las reformas constitucionales en la materia del 10 de
junio de 2011, provenientes de normas “ius
cogens”.
VII.
Violencia, Justicia y debido proceso.
La violencia y la legitimidad de su uso,
según Benjamín Walter explica que: “[…] la violencia puede circunscribirse a la
exposición de su relación con el derecho y la justicia […].”, en este cerco teórico se
puede entender que los términos ya referidos crean violencia debido a que
provienen del mismo, la SCJN re-direcciona y actualiza la CPEU llenándola de
contenido, al interrumpir la dinámica de la violencia histórica socialmente
construida, re-significando la relación del derecho y la justicia, fundada en
derechos humanos, en especial cuando se establece que desde la existencia de un
lenguaje burlesco y denigrante se fomenta la discriminación y la desigualdad
sustantiva, por lo que se conforma un nuevo paradigma para el ejercicio de
interpretación conforme, por medio de reenvíos de los derechos humanos hasta la
jurisprudencia que emitió la primera sala.
Lo anterior, en relación a la definición de
homofobia, la cual clarifica que ésta (la homofobia) pasa por la burla de tal
manera que se crea un entorno socio-jurídico que desprecia y excluye a la
víctimas, esto da como resultado la conculcación de garantías legales y civiles,
y sus derechos humanos. Fenómeno que se traduce en acciones por parte del
Ministerio Público a crear un prejuicio jurídico que es transmitido a los
tribunales los cuales consuman una violencia institucionalizada, por ende la
resolución en comento rompe esta dinámica, ya que va al fondo de la violación
de los derechos humanos, la motivación social para sentenciar por razones de
preferencias y/o orientación sexual, dejándola sin validez y aún más lejos,
confrontándola con otro derecho en un dialogo de función uno frente al otro.
VIII.
Reparación del daño.
El mismo acto homofóbico tiene dentro de sus
daños directos y colaterales en las víctimas del delito por homofobia el
deterioro físico, psicológico, y moral, que en cada uno de los rubros se
genera, uno de las cuestiones a las que no entra la sentencia es la reparación
del daño, que en este caso hay una inmaterialización para reparar los daños
subjetivos en cuestiones físicas y
psicológica, pero si en términos de no repetición, ya que se podría haber
llegado a establecer los crimines de odio por homofobia, para que sea
tipificado, ya sea jurisprudencialmente para el ejercicio de control de
constitucional difuso, sin embargo se
crea un precedente importante para poderlo establecer, ya que se configura un
discurso que se contrapone a la CPEUM. Y que finalmente regenera la única
clausula pétrea para los derechos humanos: la dignidad humana.
Conclusiones:
La
resolución del amparo directo 2806/2012, ha dejado un precedente cimentador
para el piso mínimo que buscan los derechos humanos establecer, para eliminar
la discriminación y la desigualdad, es necesario identificar los discursos de
odio, que se generan y propician un ambiente de violación sistemática de los
derechos humanos, que puede llegar al exterminio. El cual estaría validado
institucionalmente, en mucho y debido a la imposición de profesar convicciones
fundamentales fundadas en la violencia sistemática de voluntades en diferentes
credos de manera generalizada. Estas leyes bien asimiladas por las personas
durante siglos han hecho que los prejuicios se encarnen legitimizando el odio,
y el exterminio a las personas disidentes sexuales que se vio en el holocausto,
en los campos de concentración, en donde su utilizo el discurso de odio como
medio posicionador del rechazo, persecución y aniquilación de miles de
homosexuales durante siglos y en concreto visibles en la segunda guerra
mundial. En el contexto nacional, la iglesia católica es quien ha decidido lo
que moral y jurídicamente es perseguible y enjuiciable, como la positivización
teológica, es decir cuando los pecados se convirtieron en el cuerpo iuris y la
penalización de libros judeo-cristianos, lo que genera una sustentación
argumentativa social, y por tanto, se han violado derechos humanos, la
resolución en comento establece en México el discurso de odio y crea el
ejercicio de acotamiento de los derechos en función de otros derechos y la
importancia de los elementos socio culturales que se encuentran implicados.
Es
sin duda también la primera vez que abre un precedente en la re-significación
de la dignidad humana de un amplio alcance para las personas homosexuales y la
reivindicación de sus derechos, aunque falto entrar a la solución de fondo real
en materia de reparación del daño, el cual solo podrá establecerse en el
momento que las personas se vean afectadas en el ámbito personal cuando sean
discriminados por estos discursos de odio, o cuando medios de comunicación lo
realicen.
Bibliografía.
Butler, Judith, Vida precaria. El poder del duelo y la
violencia, trad. de Fermín Rodríguez, Argentina, Paidós, 2006.
COLLADO
DEL. FERNANDO, HOMOFOBIA, odio, crimen y
justicia 1995-2005, México, Quinta del agua ediciones 2007
CASTAÑEDA,
MARINA, La experiencia homosexual,
Paidós, México, 1999.
Monsiváis, Carlos, Soy elegante no por distinguirme de los demás sino con tal de distinguir la vulgaridad de los demás,
en Que se abra esa puerta, México D.F., Paidós Mexicana, 2010.
PECES-BARBA,
GREGORIO, La universalidad de los
derechos humanos, en Nieto, Rafael (ed.), La Corte y el sistema
interamericano de derechos humanos, San José, Corte-IDH, 1994.
SERRANO,
SANDRA Y VÁZQUEZ, LUIS DANIEL, Los
principios de universalidad, interdependencia, invisibilidad y progresividad.
Apuntes para su aplicación práctica, Carbonell, Miguel y Salazar, Pedro
(Coords.), La reforma constitucional en derechos humanos. Un nuevo paradigma,
México, IIJ – UNAM, 2011
Walter, Benjamin, Conceptos de filosofía de la Historia, trad. de H. a. Murena y D.J.
Vogelmann, Argentina, Terramar,
2007.
INTERNET:
Constitución Política de los Estados Unidos
mexicanos, Consultada en: http://info4.juridicas.unam.mx/ijure/fed/9/2.htm?s=
